《治理結構提高集團控制力》-北京元年管理咨詢 

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發布時間:2017-07-28

《治理結構提高集團控制力》

王先生王先生


                                

随着中國經濟的蓬勃發展,中國企業選擇多元化集團化的發展已成為企業實現跨越式增長,增強市場競争力,抵禦行業危機的一種選擇。但是,作為多元化集團的中國企業,往往對旗下各分子公司的管控出現混亂,尤其是對以股權為連接紐帶的相對控股子公司,在管控上進退失據,被子公司的中小股東及其經營者诟病,難以在法理層面上對子公司的經營方向占據主導地位。究其原因,作為出資人的集團公司對子公司的法人治理結構不夠重視,越級指揮子公司經營層,即便集團公司沒有做出損害子公司利益的指令,但違背子公司經營的獨立性而被指責。

随着中國法制的不斷健全,對經濟領域中的活動約束也越來越清晰,先後出台了多個規範公司治理和公司管理的法律法規,如《公司法》、《上市公司治理準則》、《上市公司章程指引》等,為集團公司管控下屬分子公司提供了法律依據。

以方大集團為例進行剖析:

方大集團是一家民營控股公司,發展至今擁有三家上市子公司,30餘家子公司,業務範圍包括:碳素、鋼鐵、化工、醫藥、房地産、國際貿易等多個行業。

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

為達到管理整合目的,充分體現集團作為出資人的地位,集團對多元化股權進行梳理,形成管理整合的基礎:

• 炭素業務闆塊已成形,理順了各炭素公司股權關系,具備了管理整合以及業務整合的基礎;

• 對于鋼鐵闆塊,方大特鋼承擔闆塊運營平台公司的重任,未來,時機成熟時,将烏鋼和沈焦裝入方大特鋼,完成資本整合,從而展開業務整合工作;

• 化工闆塊與醫療闆塊還未成形,股權關系可集中在集團層面,未來在機會許可的情況下,參照炭素闆塊股權形式進行過渡,最終完成管理整合和業務整合。

 

 

 

 

 

 

在多元化股權的情況下,大股東對子公司的控制力受到法律法規的制約,方大集團必須考慮如何保證大股東的權利、責任和義務的最大化。

案例解讀:國美之争:

 

 

 

 

 

 

 

 

黃光裕作為大股東,由于未能及時修改公司章程的有關規定導緻對董事會的失控,最終演變成為一場戰争:

• 國美在發展的過程中,黃光裕為了快速的發展,以股份換取資本的支持,從絕對控股股東的地位轉變為相對控股股東。

• 國美章程的規定“股東周年大會授予本公司董事配發、發行及處置本公司股份之一般授權”以及“董事會依據20%的增發授權”存在授權範圍和授權期間不明确的情形,由此導緻陳曉領導(或控制)的董事會有了目前的系列行動。

• 而黃光裕未能對公司章程關于董事會授權進行及時修改,明确董事會權利,進而消弱了黃光裕對董事會的控制能力,由強勢股東變成弱勢股東。

由此案例可以看到,賦予股東大會修改章程的權利将會在治理層與經營層之間引發一系列的問題,很可能導緻大股東的直接出局,也為方大集團的高層對下屬上市公司及其他子公司的控制敲響了警鐘。

方大集團對上市公司的治理結構提出了要求,建立健全子公司股東大會、董事會、監事會的議事規則和規章制度,體現董事的監控、決策等權利,通過明确界定子公司股東、董事會和經營層三者之間的責任、權力和利益,健全建立董事會的功能,從而達到集團總部對子公司的運營監督,增強控制力的目的。

為使股東利益最大化,防範經營風險,按照:

《公司法》

第三十八條  股東會行使下列職權:

   (九) 修改公司章程;

    《上市公司章程指引》

    第二節 股東大會的一般規定:

    第四十條  股東大會是公司的權力機構,依法行使下列職權:

   (十)修改本章程;

通過子公司股東大會修改公司章程,對董事會進行充分授權,對子公司章程進行審核,确保子公司章程中存在保障子公司董事會對經營層管理的知情權、參與權、決策權、監督權等權利的條款。

并且,方大集團作為股東要求子公司,按照法律法規的要求,建立通暢的信息溝通渠道,保證子公司董事會與經營層信息對稱:

《上市公司治理準則》

第三條 股東對法律、行政法規和公司章程規定的公司重大事項,享有知情權和參與權。上市公司應建立和股東溝通的有效渠道。

方大集團利用控股地位,提名子公司的董事長、董事及高管人選,施加集團決策影響力。值得注意的是,按照證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的規定,方大集團的高管不能擔任上市公司的獨立董事:

《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》

     三、獨立董事必須具有獨立性,下列人員不得擔任獨立董事 

   (三)在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬; 

按照相關法律法規,要求子公司設立監事會和相應的專業委員會,使子公司的日常經營決策科學、合理,符合股東利益:

《上市公司治理準則》

    第三章 董事與董事會

第六節 董事會專門委員會

    第五十二條 上市公司董事會可以按照股東大會的有關決議,設立戰略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成,其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數并擔任召集人,審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業人士。

    第五十七條 各專門委員會可以聘請中介機構提供專業意見,有關費用由公司承擔。

    第五十八條 各專門委員會對董事會負責,各專門委員會的提案應提交董事會審查決定。

《公司法》

    第一百一十八條  股份有限公司設監事會,其成員不得少于三人。監事會應當包括股東代表和适當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規定。監事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉産生

方大集團按照法律法規的要求,對子公司的法人治理結構進行調整,既滿足了集團作為出資人對子公司的掌控,又滿足子公司經營層在日常經營的靈活空間,達到了方大集團通過合規的法人治理結構增強對子公司的控制力之目的。

 

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